В наш адрес был направлен запрос на подготовку консультации следующего содержания:
Корпорация 1 в лице филиала, действующего на территории Российской Федерации (далее – Филиал) 19 декабря 2020 года заключила соглашение на лицензирование, внедрение и поддержку проприетарных и сторонних программных продуктов с Компанией 2 (далее – Общество). Общество реализует лицензированные и внедренные проприетарные и сторонние программные продукты третьим лицам (сторонним пользователям) на основании соглашения/договора расширенной гарантии.
Программные продукты были полностью внедрены в июле 2021 года Партнером Филиала, после чего Филиал начал работу по сопровождению (гарантийному обслуживанию) внедренных программных продуктов.
В 1 и 2 кварталах 2021 года Филиал направлял акты сдачи-приемки услуг по внедрению и сопровождению программных продуктов в адрес Общества и Общество их принимало. По результатам 3 квартала Филиал направил акт сдачи-приемки услуг по сопровождению, но Общество отказало в принятие его, аргументировав тем, что у Общества отсутствует основание в признании оказанных услуг.
Общество предложило Филиалу заключить отдельное соглашение, в котором ретроспективно заменить термин «внедрение» на «расширенную гарантию». В силу чего у Филиала вопрос: какими термином целесообразнее заменить термин «внедрение», чтобы заведомо не подменять содержание юридическими (договорными) формулировками:
На наш взгляд стоит придерживаться консервативного подхода и рассмотреть не замену термина «внедрение» на термин «расширенная гарантия», а определение термина «внедрение» через термины «модификация»/ «адаптация» (в зависимости от сути оказанных услуг) путем заключения дополнительного соглашения от актуальной даты с ретроспективной оговоркой.
1. Термин «внедрение» заменить на термин «расширенная гарантия» или на термины «адаптация»/«модификация»
В Налоговом кодексе Российской Федерации (далее – НК РФ) отсутствуют определения к терминам «внедрение», «гарантийное обслуживание» «расширенная гарантия», «адаптация», «модификация».
В соответствии с положениями ст. 11 НК РФ, если в НК РФ отсутствуют определения к использованию каких-либо терминов, то такие термины применяются в том значении, в каком они используются в гражданском, или семейном или в другом отраслевом законодательстве.
Изучив положения гражданского законодательства, технические регламенты, утвержденные федеральными органами государственной власти документами по стандартизации, и общероссийские классификаторы технико-экономической и социальной информации, мы приходим к следующим определениям анализируемых терминов:
| п/п | Наименование термина | Определение | Нормативный акт | |
| 1. | Внедрение | В рамках «внедрения» автоматизированной системы (программного продукта) проводят работы по организационной подготовке объекта автоматизации к вводу АС в действие, в том числе: реализацию проектных решений по организационной структуре АС; обеспечение подразделений объекта управления инструктивно-методическими материалами; внедрение классификаторов информации. | ГОСТ 34.601-90 Информационная технология. Комплекс стандартов на автоматизированные системы. | |
| 2. | Гарантийное обслуживание |
Выполнение работ в соответствии с гарантийными обязательствами и послегарантийное обслуживание наиболее полно соответствует этапу в процессе создания автоматизированной системы (программного продукта) «сопровождение». Виды деятельности по «сопровождению» программных средств перед поставкой включают планирование операций после поставки, обеспечение поддержки и логистики. Виды деятельности после поставки включают в себя модификацию программных средств и поддержку функционирования, такую как обучение или работа в режиме диспетчерской связи. |
ГОСТ 34.601-90 Информационная технология. Комплекс стандартов на автоматизированные системы. | |
| 3. | Расширенная гарантия |
Термин «расширенная гарантия» в нормативно-правовых документах отсутствует. Общество предлагает под этим термином понимать деятельность по «внедрению» и «сопровождению». |
Отсутствует | |
| 4. | Адаптация | Под адаптацией программы ЭВМ или базы данных понимают внесение изменений, осуществляемых исключительно в целях функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя. | пп.9 п.2 ст. 1270 ГК РФ. | |
| 5. | Модификация | Под переработкой (модификацией) программы для ЭВМ или базы данных понимаются любые их изменения, в том числе перевод такой программы или такой базы данных с одного языка на другой язык, за исключением адаптации. | пп.9 п.2 ст. 1270 ГК РФ. |
В связи с тем, что термин «расширенная гарантия» законодательством прямо не предусмотрен (не регламентирован), мы рекомендуем рассмотреть определение термина «внедрение» через термины «модификация»/«адаптация» в зависимости от сути оказываемых услуг.
Более того, такая расшифровка будет логична и структурна с точки зрения сложившейся модели взаимодействия Филиала с Обществом. Филиал самостоятельно не осуществлял установку (равно как и введение в эксплуатацию) реализуемых продуктов – оказанные услуги больше соответствовали «модификации»/«адаптации» и сопровождению.
Вывод: целесообразно дать определение термина «внедрение» через термины «модификация»/«адаптация» (в зависимости от сути оказанных услуг) путем заключения дополнительного соглашения.
2. Момент заключения дополнительного соглашения
Момент заключения дополнительного соглашения рекомендуем установить актуальной датой с оговоркой о ретроспективной замене терминов (с даты внедрения Партнером Филиала программных продуктов).
В связи с тем, что (1) Филиал постоянное представительство на территории Российской Федерации Корпорации 1 (зарегистрированной в соответствии с законодательством штата Массачусетс, США), и (2) все доходы, полученные на территории РФ, поступают на валютный счет – Общество обязано отчитываться о всех договорах и дополнительных соглашениях с Филиалом в Центральный банк РФ (Банк России).
За несвоевременное предоставление информации при осуществлении валютных операций (непредставление форм учета и отчетности по истечении девяноста дней) с Общества будет взиматься штраф в соответствии со ст. 15.25 ч. 6.3-1 КоАП РФ.
Вывод: с целью освобождения Общества от предусмотренного штрафа в соответствии со ст. 15.25 ч. 6.3-1 КоАП РФ, рекомендуем момент заключения дополнительного соглашения установить актуальной датой с ретроспективной оговоркой.
Аттестованный аудитор (Минфин РФ), член СРО ААС, Участник Президентской программы подготовки управленческих кадров и международной стажировки Федерального министерства экономики и технологий Федеративной Республики Германия.
